国际私法上的公共秩序研究
金彭年
“公共秩序”一词具有多......
一、公共秩序概说
国际私法上公共秩序,主要......
(一)公共秩序的名称和立法称谓
在各国国际私法学中对公共秩序......
在国际私法立法中,各国对公共秩序的立法用......
(二)公共秩序的起源与发展
公共秩序这一制度的起源,一直可以上......
从立法实践而言,最早用法律形式明确规定......
(三)公共秩序的本质与功能
纵观各国的国际私法立法,......
从功能上讲,国际私法上的公共秩序具有消极和积极......
(四)公共秩序的立法模式
正是基于国际私法上的公共秩......
1.间接限制外国法适用的立法模......
2.直接限制外国法适用立法模式......
3.合并限制外国法适用的立法......
从上文可知,各国大多是采用直接限制外国法适用的立......
二、公共秩序的适用标准
公共秩序是国际私法上的一项基本制度,但是各国立......
(一)例外说与原则说
19世纪中叶,被誉为“近代国际私法之父”的德国杰出......
原苏联学者隆茨等也因袭萨维尼的“例外说......
依日本学者的看法,“今天有力的通说,则认为公共秩序......
较萨维尼稍后,19世纪另一杰出的......
孟西尼此种把借助公共秩序排......
在实践中,英美法系国家一般以住所地......
(二)主观说与客观说
主观说认为,法院国依内国的冲突规范本......
与主观说相左的是联系说和结果说......
联系说主张,外国法是否应排除适用,除了该外国......
结果说则认为,在运用公共秩序制度......
主观说尽管在运用上有简便之利,但有时会失......
依隆茨等的解释,原苏联国际私法上关于公共秩序......
依日本学者的解释,《日本法例》第30条规定的......
(三)运用公共秩序应注意的若干问题
1.公共秩序是个弹性条款。公共秩序,明确地说是指......
2.适用公共秩序排除外国法后的法律适用。依冲突规......
依沃尔夫的观点,在外国法被排除适用后,大半由法......
在立法上,也有的国家作了更为合乎情理的规定......
三、中国关于公共秩序的理论与实......
公共秩序作为一种在非常情形下排除外国法适用的......
特别应一提的是,1987年1月1日生效的《......
1.我国民法通则......
2.就立法模式而言,我国民法通则......
3.依我国民法通则......
1989年1月广州海事法院在受理海南省木材......
实际上,大约比此案早一年,上......
4.援用我国民法通则......
5.此种例外情况就是指外国法的适用结果会违......
6.外国法因其适用结果,会违背我国公共秩......
【作者介绍】浙江大学法学院......
注释与参考文献
例如《中华人民共和国宪法......
例如《日本民法》第20条规定......
这是公共秩序原始的、基本的概念。从公共......
参见金彭年:《论国际私法上的公共秩......
例如1974年《阿根廷国际私法草案》第6条......
参见韩德培、李双元主编:《国际私法教学......
参见马汉宝:《国际私法总论》,台湾汉林出版社......
参见李双元:《国际私法(冲突法篇......
参见李双元、金彭年:《中国国际私法》,......
参见孟宪伟:《略论公共秩序保留》,西......
国内有学者撰文称此类规范为......
我国有学者把公共秩序的消极功......
参见李双元、金彭年等:《中国国际私法通论》,法律出......
国外有学者认为公共秩序实际上表现为三种形式(功能)......
参见陈卫佐:《瑞士国际私法法典研......
参见韩德培主编:《国际私法》,......
承认与执行外国判决或裁决,不得违反内......
参见《法国民法典》第3条第1款、第3款......
1942年和1978年修正的两部《意大利民法典......
参见该法第8、9、10条。
参见该法第17条、第18条。
例如依照我国涉外经济合同法......
如1898年《日本法例》第30条等,参见本文第一......
参见金彭年:《国际私法上公共秩序制度比......
李永烈:《论萨维尼对国际私法的影响》,载马汉宝主编......
英美国家对藉公共秩序以排除外国......
隆茨等:《国际私法》,吴云......
[日〕北齐敏一:《国际私法——国际关系法Ⅱ》......
后人把孟西尼学说概括为三大原则:国籍原则——本国......
前引[7],马汉宝书,第20......
参见戴西和莫里斯:《冲突法》,......
关于主观说和客观说,可参见赵晋枚:《......
因外国法本身不妥诸如允许奴隶制或卖淫契约等而......
1964年原《捷克国际私法与国际民事诉讼法......
参见陈卫佐:《瑞士国际私法法典研究》,法律出版社1......
前引[27]隆茨等书:《......
参见浦伟良等:《俄罗斯民......
参见北胁敏一:《国际私法-......
参见韩德培、韩健:《美国国际私法(冲突法)导论》,......
参见曾陈明汝:《国际私法原理》,台湾1991......
伊利斯诉山托斯案:美国南北战争前夕,不列颠帝......
如1984年《秘鲁民法典》第204......
参见李双元:《国际私法(冲突法篇)》,武汉......
前引[27],隆茨等书,第69页以下。
参见沃尔夫:《国际私法......
参见1982年《土耳其国际私法和国际诉讼程序法》......
参见黄进:《国际法上的公共秩序问题》,《武汉大......
该法第5条第1款规定:“合同......
各国立法一般只是很概括地规定适用外国法不得违背内......
《戴西和莫里斯论冲突法》,李双......
前引[10],孟宪伟文;武汉大学出版社199......
例如依照1990年修改的......
参见胡振杰、李双元:《从我国法院......
参见《最高人民法院公报》......